根据《刑法》第三百三十六条规定,“未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或管制,并处或单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。”
一、医生执业资格与执业医师资格是两个具有不同内涵的法律概念。
执业医师资格
根据《执业医师法》第十二条规定:“医师资格考试成绩合格,取得执业医师资格或者执业助理医师资格”。由此可见,执业医师资格是一种专业技术资格,而非执业许可资格。
医生执业资格
根据《执业医师法》第十三条规定:“国家实行医师执业注册制度。——受理申请的卫生行政部门——发给由国务院卫生行政部门统一印制的医师执业证书。”
第十四条规定:“医师注册后,可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业,从事相应的医疗、预防、保健业务。未经医师注册取得执业证书,不得从事医师执业活动”。
第十九条规定:“申请个体行医的执业医师,须经注册后在医疗、预防、保健机构中执业满5年,并按照国家有关规定办理审批手续;未经批准,不得行医。”
第三十九条规定:“未经批准擅自开办医疗机构或非医师行医——构成犯罪的,依法追究刑事责任”。
由此可见,只有取得执业医师资格,并经注册取得医师执业证书,才能在核准领域内行医。
正如同律师资格和律师执业资格一样,通过律师资格考试(司法考试)且符合相关条件就可取得律师资格证书(法律职业资格证书),但仅此还不具有律师执业资格,只有取得律师资格证书(法律职业资格证书)并取得执业证书,才具备执业资格,方可在该领域执业。
二、虽取得医师资格,但未经批准擅自设立个体医疗机构的行为,违反了《执业医师法》第十九条规定,不具有行医资格,属于刑法规定的“未取得医生执业资格”,符合刑法的相关规定,应按“非法行医罪”处罚。
三、《刑法》第二百三十三条规定,“过失致人死亡的,处三年以上七年以下有期徒刑;——”。《刑法》第二百三十五条规定,“过失伤害他人致人重伤的,处三年以下有期徒刑或拘役。”
由此可见,上述行为按过失致人死亡罪比按照非法行医罪处罚要轻。
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